上市公司收购定义的起源

上市公司收购，准确理解应该是收购上市公司。上市公司收购是指收购人通过直接或间接的方式获得上市公司控制权的行为。

虽然大家都这么理解，但是法规还是直接把这种交易行为命名为《上市公司收购管理办法》，所以实务中大家都习惯了把上市公司收购这一名称视为收购上市公司的行为。

尽管《证券法》有专门的上市公司的收购这一章节（第四章），《上市公司收购管理办法》已立规章多年并经多次修订，但遍查现行成文规定，并无上市公司收购或者收购人的明确定义。

最早一版的《上市公司收购管理办法》（2002年颁布，已失效）第二条曾经提出收购的定义：上市公司收购是指收购人通过在证券交易所的股份转让活动持有一个上市公司的股份达到一定比例、通过证券交易所股份转让活动以外的其他合法途径控制一个上市公司的股份达到一定程度，导致其获得或者可能获得对该公司的实际控制的行为。这个定义确定了收购人或收购的一个最基本标准，即取得上市公司控制权。

但在其后的历次《证券法》《收购办法》的修订中，该定义又被取消了，直至2020年最新一次《证券法》《收购办法》的再次修订，仍未恢复。某种意义上，原定义被取消的立法含义则意味着将取得上市公司控制权作为收购的界定标准并不准确，或者不能够完全涵盖收购的外延。

收购的定义的准确界定在现行立法中具有诸多意义，例如涉及对投资行为的定性（投资行为还是收购行为）、获得股票的锁定期（通过收购取得的股票和单纯投资获得股票锁定期可能不一样）、相关主体的义务是否履行的界定等（例如《收购管理办法》第九条规定，收购人进行上市公司的收购，应当聘请符合《证券法》规定的专业机构担任财务顾问。收购人未按照本办法规定聘请财务顾问的，不得收购上市公司。）

现行《证券法》《收购办法》的立法表述大量使用了投资者、收购人、信息披露义务人、在上市公司的收购及相关股份权益变动活动中等一系列类似又不同的表达，并且在要约收购及其豁免（免于要约）的界定中，还出现了对上市公司原实控人收购上市公司的规制。这表明：

1、在实际认定中，收购不仅包括取得上市公司控制权的行为（新取得上市公司控制权行为），也包括原上市公司实际控制人巩固上市公司控制权的行为。

2、《收购办法》不仅规制收购行为，对达到一定程度（5%以上）的上市公司权益变动行为也进行规制。

上市公司收购的规范依据

《证券法》第四章上市公司的收购确立了我国上市公司收购监管的基本法律制度，中国证监会也通过《上市公司收购管理办法》细化了上市公司收购的监管规则与操作流程。

对于上市公司收购，我国立法在强调信息披露的基础上整体采取鼓励的态度。在法律依据上，《证券法》第四章上市公司的收购是规范上市公司收购行为的立法基础，对上市公司收购行为作出原则性规定。考虑到证券法难以对上市公司收购的细节进行全面的规定，而且上市公司收购本身也涉及政策层面的考量，要根据宏观环境和经济形势进行调整，因此，《证券法》第七十七条第一款规定，国务院证券监督管理机构依照本法制定上市公司收购的具体办法。

《公司法》也有上市公司收购相关的规定。比如在第九章对公司合并的种类、合并的程序、合并后债权债务的承继、公司的分立、分立后的债务承继以及公司增资或减资情况作出了规定。

除了《上市公司收购管理办法》，我国的反垄断法将经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权作为经营者集中的一种情形，纳入反垄断的规制范围。因此，实务中，上市公司收购还要受到反垄断的审查。

此外，上市公司的收购及相关股份权益变动活动不得危害国家安全和社会公共利益。上市公司的收购及相关股份权益变动活动涉及国家产业政策、行业准入、国有股份转让等事项，需要取得国家相关部门批准的，应当在取得批准后进行。外国投资者进行上市公司的收购及相关股份权益变动活动的，应当取得国家相关部门的批准，适用中国法律，服从中国的司法、仲裁管辖。这些都是上市公司收购可能会涉及到的规范依据。